開曼公司法概覽：

1、簡(jiǎn)介:

  盡管開曼群島《公司法》與現(xiàn)行英國(guó)《公司法》之間有重大差別，但開曼群島《公司法》在很大程度上來(lái)自舊有的英國(guó)《公司法》。

2、注冊(cè)成立:

  根據(jù)開曼群島《公司法》于開曼群島注冊(cè)成立為獲豁免有限責(zé)任公司的，必須主要在開曼群島以外的地區(qū)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。公司須每年向開曼群島公司注冊(cè)處處長(zhǎng)提交周年報(bào)表存盤，并須按公司法定股本金額繳付費(fèi)用。

3、股本:

  開曼群島《公司法》允許公司發(fā)行普通股、優(yōu)先股、可贖回股份或上述股份的任何組合。

  開曼群島《公司法》規(guī)定，倘公司按溢價(jià)發(fā)行股份以換取現(xiàn)金或其他對(duì)價(jià),則須將相當(dāng)于該等股份的溢價(jià)總額的款項(xiàng)撥入名為「股份溢價(jià)賬」的賬項(xiàng)內(nèi)。倘根據(jù)任何安排配發(fā)公司的股份以作為收購(gòu)或注銷任何其他公司股份的對(duì)價(jià)并按溢價(jià)發(fā)行股份，則公司可選擇不就該等股份溢價(jià)應(yīng)用該等條文。

  開曼群島《公司法》規(guī)定，在組織章程大綱及章程細(xì)則的條文(如有)的規(guī)限下，公司可以不時(shí)厘定的方式動(dòng)用股份溢價(jià)賬,包括但不限于下列各項(xiàng):

(a) 向股東分派或派付股息;

(b) 繳足將發(fā)行予股東以作為繳足紅股的未發(fā)行股份的股款;

(c) 按開曼群島《公司法》第37條的條文規(guī)定贖回及購(gòu)回股份;

(d) 撇銷公司開辦費(fèi)用;

(e) 撇銷公司任何發(fā)行股份或債權(quán)證的開支或就此支付的傭金或給予的折讓;及

(f) 作為贖回或購(gòu)買公司任何股份或債權(quán)證的應(yīng)付溢價(jià)。

除非于緊隨建議分派或派付股息日期后,公司有能力償還日常業(yè)務(wù)過(guò)程中到期的債務(wù),否則不得自股份溢價(jià)賬向股東作出任何分派或派付任何股息。

開曼群島《公司法》規(guī)定，在獲開曼群島大法院確認(rèn)的規(guī)限下，倘其組織章程細(xì)則批準(zhǔn)，則股份有限公司或設(shè)有股本的擔(dān)保有限公司可通過(guò)特別決議案以任何方式削減其股本。

根據(jù)開曼群島《公司法》的詳細(xì)規(guī)定，倘股份有限公司或設(shè)有股本的擔(dān)保有限公司的組織章程細(xì)則批準(zhǔn)，則其可發(fā)行可由公司或股東選擇贖回或有責(zé)任贖買的股份。此外,如其組織章程細(xì)則批準(zhǔn)，則該公司可購(gòu)回其自身的股份(包括任何可贖回股份)。購(gòu)買股份的方式須經(jīng)組織章程細(xì)批準(zhǔn)或獲公司普通決議案批準(zhǔn)。組織章程細(xì)則或規(guī)定購(gòu)買方式可由公司董事厘定。

除非股份為已繳足股份，否則公司不得贖回或購(gòu)回其股份。如因贖回或購(gòu)回導(dǎo)致公司再無(wú)任何持股董事，則公司不得贖回或購(gòu)買其自身任何股份。除非在緊隨擬議付款日期后，公司仍有能力償還在日常業(yè)務(wù)過(guò)程中到期的債項(xiàng)，否則公司以其股本贖回或購(gòu)回自身的股份乃屬違法。

開曼群島就公司提供財(cái)務(wù)資助以購(gòu)買或認(rèn)購(gòu)其自身或其控股公司的股份并無(wú)任何法定限制。因此，如公司董事在審慎履行職務(wù)及秉誠(chéng)行事時(shí)認(rèn)為給予有關(guān)資助合適且符合公司利益，則公司可適當(dāng)提供該等財(cái)務(wù)資助。有關(guān)資助須以公平方式進(jìn)行。

4、股息及分派:

除開曼群島《公司法》第34條外，并無(wú)有關(guān)派付股息的法定條文。根據(jù)英國(guó)案例法(可能在此方面于開曼群島被視為具有說(shuō)服力)，僅可以公司利潤(rùn)派付股息。此外，開曼群島《公司法》第34條容許公司通過(guò)償債能力測(cè)試并遵守公司的組織章程大綱及章程細(xì)則相關(guān)條文(如有)的情況下，以股份溢價(jià)賬派付股息及作出分派。

5、股東訴訟:

預(yù)計(jì)開曼群島法院應(yīng)會(huì)依從英國(guó)判例。開曼群島法院已引用并依從Foss v. Harbottle案的判例及其例外情況，相關(guān)例外情況允許少數(shù)股東就以下各項(xiàng)提出集體訴訟或以公司名義提出衍生訴訟：

(a) 超越公司權(quán)限或非法的行為，

(b) 欺詐少數(shù)股東的行為且過(guò)失方本身對(duì)公司有控制權(quán)，及

(c) 須以特定(或特別)大多數(shù)股東通過(guò)的決議案(事實(shí)上并未取得)通過(guò)的訴訟。

6、保障少數(shù)股東:

倘公司(并非銀行)將股本拆分為股份，則開曼群島大法院可根據(jù)持有該公司已發(fā)行股份不少于五分之一的股東的申請(qǐng)，委派調(diào)查員調(diào)查該公司的事務(wù)并按大法院指定的方式呈報(bào)有關(guān)結(jié)果。

公司任何股東均可入稟開曼群島大法院，倘法院認(rèn)為公司清盤屬公平公正，則可發(fā)出清盤令。

一般而言，股東對(duì)公司的申索須根據(jù)適用于開曼群島的一般契約法或民事侵權(quán)法，或根據(jù)公司組織章程大綱及章程細(xì)則規(guī)定作為股東所具有的個(gè)別權(quán)利而提出。

開曼群島法院已引用并依從英國(guó)普通法有關(guān)大股東不得對(duì)少數(shù)股東作出欺詐行為的規(guī)定。

7、資產(chǎn)出售:

開曼群島《公司法》并無(wú)就董事出售公司資產(chǎn)的權(quán)力作出特別規(guī)限。一般而言，董事在行使該等權(quán)力時(shí)須以公司利益為前提為適當(dāng)目的審慎履行職務(wù)及秉誠(chéng)行事。

8、會(huì)計(jì)與審計(jì):

  開曼群島《公司法》規(guī)定公司須安排存置有關(guān)下述事項(xiàng)的適當(dāng)賬冊(cè)記錄：

(a) 公司所有收支款項(xiàng)以及發(fā)生該等收支款項(xiàng)的相關(guān)事項(xiàng);

(b) 公司貨物的所有買賣記錄;及

(c) 公司資產(chǎn)及負(fù)債。

  倘并無(wú)存置真實(shí)公平反映公司事務(wù)狀況及解釋其交易所需的賬冊(cè)記錄，則不會(huì)視為已存置適當(dāng)賬冊(cè)。

9、股東名冊(cè):

  根據(jù)獲豁免公司組織章程細(xì)則規(guī)定，獲豁免公司可在董事不時(shí)認(rèn)為適當(dāng)?shù)拈_曼群島境內(nèi)或境外地點(diǎn)存置股東名冊(cè)總冊(cè)及任何股東名冊(cè)分冊(cè)。開曼群島《公司法》并無(wú)規(guī)定獲豁免公司向開曼群島公司注冊(cè)處處長(zhǎng)提交股東名單。因此,股東姓名及地址并非公開數(shù)據(jù)，亦不會(huì)供公眾查閱。

10、查閱賬冊(cè)及記錄:

  根據(jù)開曼群島《公司法》，公司股東并無(wú)查閱或獲得公司股東名冊(cè)或公司記錄副本的一般權(quán)利。然而，惟彼等享有公司的組織章程細(xì)則可能載有的相關(guān)權(quán)利。

11、特別決議案:

  開曼群島《公司法》規(guī)定，倘于股東大會(huì)(須正式發(fā)出股東大會(huì)通知，指明擬提呈的決議案為特別決議案)上，有權(quán)親身投票的股東或(如允許受委代表)受委代表以至少三分之二的大多數(shù)票通過(guò)一項(xiàng)決議案，則該決議案為特別決議案，惟公司可能于組織章程細(xì)則訂明所需大多數(shù)票須為三分之二以上，另外亦規(guī)定該等大多數(shù)票(不少于三分之二)依須通過(guò)特別決議案批準(zhǔn)的事宜不同而不同。

  如經(jīng)公司組織章程細(xì)則授權(quán)，經(jīng)公司屆時(shí)有權(quán)投票的全體股東簽署的書面決議可作為特別決議案。

12、附屬公司于母公司擁有的股份:

  倘公司宗旨許可，則開曼群島《公司法》并不禁止開曼群島公司收購(gòu)及持有其母公司股份。任何附屬公司的董事收購(gòu)時(shí)須以公司利益為前提并為適當(dāng)目的審慎履行職務(wù)及秉誠(chéng)行事。

13、合并與整合:

  開曼群島《公司法》允許開曼群島公司之間及開曼群島公司與非開曼群島公司之間進(jìn)行合并與整合。就此而言，

  (a)「合并」指將兩間或以上擬合并公司合并，并將其業(yè)務(wù)、財(cái)產(chǎn)及負(fù)債歸屬至其中一間作為存續(xù)公司的公司;及

  (b)「整合」指將兩間或以上擬合并公司整合為一間整合公司并將該等公司的業(yè)務(wù)、財(cái)產(chǎn)及負(fù)債歸屬至該整合公司。

  為進(jìn)行合并或整合，合并或整合計(jì)劃書須獲各擬合并公司的董事批準(zhǔn)，該計(jì)劃書其后須獲(a)各擬合并公司以特別決議案授權(quán)及(b)該擬合并公司的組織章程細(xì)則可能列明的其他授權(quán)(如有)。

  合并或整合計(jì)劃書連同有關(guān)整合或存續(xù)公司償債能力的聲明、各擬合并公司的資產(chǎn)及負(fù)債清單以及承諾有關(guān)合并或整合證書的副本，將送交各擬合并公司股東及債權(quán)人，且該合并或整合公告將刊于開曼群島憲報(bào)的承諾書須提交予開曼群島公司注冊(cè)處處長(zhǎng)存檔。除若干特殊情況外，有異議股東有權(quán)于作出所需程序后獲支付其股份的公允價(jià)值，惟倘各方未能就此達(dá)成共識(shí), 則該等公允價(jià)值將由開曼群島法院厘定。根據(jù)該等法定程序?qū)嵭械暮喜⒒蛘衔沩毴〉梅ㄔ号鷾?zhǔn)。

14、重組:

  法定條文規(guī)定，進(jìn)行重組及合并須在就此召開的大會(huì)上獲得相當(dāng)于出席大會(huì)的股東或債權(quán)人(視情況而定)所持價(jià)值75%的大多數(shù)票批準(zhǔn)，且其后須獲開曼群島大法院認(rèn)許。雖然有異議股東可向大法院表示申請(qǐng)批準(zhǔn)的交易對(duì)其所持股份并無(wú)給予公允價(jià)值，但如無(wú)證據(jù)顯示管理層有欺詐或不誠(chéng)實(shí)，大法院不大可能僅因上述理由而否決該項(xiàng)交易，而倘該項(xiàng)交易獲批準(zhǔn)及完成，有異議股東將不會(huì)獲得類似諸如美國(guó)公司的有異議股東一般會(huì)具有的估值權(quán)利(即按照法院對(duì)其股份的估值而獲付現(xiàn)金的權(quán)利)。

15、收購(gòu):

  如一間公司提出收購(gòu)另一間公司股份，且在提出收購(gòu)建議后四個(gè)月內(nèi)，不少于90%被收購(gòu)股份的持有人接納收購(gòu)，則收購(gòu)人在所述四個(gè)月期滿后的兩個(gè)月內(nèi)，可隨時(shí)發(fā)出通知，要求有異議股東按收購(gòu)建議的條款轉(zhuǎn)讓其股份。有異議股東可在該通知發(fā)出后一個(gè)月內(nèi)向開曼群島大法院提出反對(duì)轉(zhuǎn)讓。有異議股東有責(zé)任證明大法院應(yīng)行使其酌情權(quán)，惟大法院一般不會(huì)行使其酌情權(quán)，除非有證據(jù)顯示收購(gòu)人與接納收購(gòu)的有關(guān)股份持有人之間有欺詐或不誠(chéng)實(shí)或勾結(jié)行為，以不公平手法逼退少數(shù)股東。

16、彌償保證:

  開曼群島法律并無(wú)限制公司組織章程細(xì)則對(duì)高級(jí)人員及董事作出彌償保證，惟以開曼群島法院不認(rèn)為任何有關(guān)條文違反公眾政策為前提(例如本意為對(duì)犯罪的后果作出彌償保證)。

17、清盤:

  公司可能被法院強(qiáng)制頒令清盤或自愿(a)由公司股東通過(guò)特別決議案批準(zhǔn)清盤(倘公司有償債能力)或(b)由公司股東通過(guò)普通決議案批準(zhǔn)清盤(倘公司無(wú)償債能力)。

  清盤人的責(zé)任為收集公司資產(chǎn)(包括出資人(股東)結(jié)欠的款項(xiàng)(如有))、確定債權(quán)人名單及償還公司結(jié)欠債權(quán)人的債務(wù)(如資產(chǎn)不足償還全部債務(wù)則按比例償還)，并確定出資人的名單，及根據(jù)他們的股份所附權(quán)利分派剩余資產(chǎn)(如有)。

18、外匯管制:

  開曼群島并無(wú)外匯管制法規(guī)或貨幣限制。

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